Ссылка на оригинал: Фото- и видеосъемка пациентов врачом: грани законности (vrachirf.ru)
Некоторое время назад мы разбирали правомерность съемки врачей, на фоне резонансных историй с фотографированием пациентов хочется разобрать обратную ситуацию. И в конце статьи мы вернемся к этому хирургу, который сфотографировал половые органы пациентки во время операции по удалению геморроя.
Может ли врач делать и в дальнейшем использовать фото/видео пациента и при каких условиях?
Возможные цели
Ключевым фактором является цель съемки. Разделим возможные цели на две группы:
- Непосредственно медицинские цели.
- Прочие цели: исследовательские, образовательные, рекламные.
Съемка в медицинских целях
Если фото/видео используются в медицинских целях, все легально. Такое использование возможно без согласия пациента.
Пункт 4 части 2 статьи 10 федерального закона «О персональных данных» закрепляет, что обработка персональных данных о состоянии здоровья допускается без согласия субъекта, если она осуществляется «в медико-профилактических целях, в целях установления медицинского диагноза, оказания медицинских и медико-социальных услуг при условии, что обработка персональных данных осуществляется лицом, профессионально занимающимся медицинской деятельностью и обязанным в соответствии с законодательством Российской Федерации сохранять врачебную тайну».
Поэтому, если фото и видео используются врачом, к примеру, для отслеживания динамики лечения (стоматолог-ортодонт отслеживает изменение прикуса, дерматолог – уменьшение высыпаний и т.д.), согласие пациента получать не нужно. Не нужно его получать и для передачи одним врачом другому врачу одной и той же медицинской организации, так как в таком случае считается, что обработку данных осуществляет один и тот же оператор – медицинская организация.
Более того, пункт 8 части 4 статьи 13 федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» разрешает без согласия пациента раскрывать врачебную тайну (в т.ч. фото/видео пациента) и другим медицинским организациям в целях оказания медицинской помощи. То есть, если в лечении гражданина задействованы несколько клиник, согласие на использование фото/видео для целей такого лечения не нужно.
Важно, однако, не пытаться маскировать под медицинские цели другие задачи. Допустим, если фото изначально сделано для отслеживания динамики лечения, это не значит, что в дальнейшем его можно размещать на сайте, использовать в исследовательских публикациях, обсуждать со студентами и т.д.
Прочие цели: исследования, образование, реклама
Если съемка и использование изображений выходят за рамки медицинских задач, подход нужен уже другой. Без согласия пациента запрещено использовать кадры в исследованиях, в образовательном процессе, в рекламе, в портфолио, в блогах.
Часть 3 статьи 13 федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» в этом вопросе категорична: «Разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, в том числе должностным лицам, в целях медицинского обследования и лечения пациента, проведения научных исследований, их опубликования в научных изданиях, использования в учебном процессе и в иных целях допускается с письменного согласия гражданина или его законного представителя. Согласие на разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, может быть выражено также в информированном добровольном согласии на медицинское вмешательство».
Помимо простого совета получить согласие хотелось бы обратить внимание еще на несколько моментов.
К формулировкам согласия стоит отнестись очень внимательно. Любая спорная ситуация будет трактоваться в пользу пациента. Суды не любят абстрактные формулировки. Так, в деле об использовании фотографий пациента на сайте стоматологической клиники в согласии не было обозначено, на съемку каких частей тела дано согласие, при этом в качестве цели использования фото были заявлены научные публикации. Клиника разместила на сайте фото всего лица пациента для продвижения своих услуг. Суд счел, что текст согласия не охватывал это ситуацию и признал действия ответчика нарушением. По мнению суда, при неопределенности объема снимка следует исходить из того, что съемка допускается только в отношении тех частей тела, которые непосредственно связаны с медицинской услугой (принцип минимизации данных). Применительно к ситуации пациента-истца это могли быть челюсти, зубы, но никак не все лицо. Кроме того, рекламная цель использования снимков не была прямо упомянута в согласии, а значит согласия пациента на такое использование нет. Поэтому важно убедиться, что формулировки согласия охватывают все сценарии использования изображений, которые действительно нужны медицинской организации, и четко оговаривают объем съемки.
Применительно к объему съемки есть еще одно замечание. В ряде дел врачи или медицинские организации пытались отбиваться от претензий пациентов (как правило, из-за публикаций фото в сети) тем, что по фото невозможно идентифицировать пациента. Однако суды не соглашались с таким доводом и все равно подтверждали факт нарушения (пример 1, пример 2). Такие решения логичны, поскольку врачебная тайна охватывает любые сведения, полученные при оказании медицинской помощи. С учетом сложившейся практики не рекомендуется обходить норму о согласии ссылками на невозможность идентификации пациента по фото. Лучше взять согласие, даже если планируется использование фото конкретного участка тела, а не всего пациента.
Образец согласия можно скачать, нажав на кнопку.
Разбор истории, ставшей поводом для статьи
Теперь можно применить все сказанное к ситуации, ставшей поводом для статьи. Не имея возможности до конца разобраться в фактических обстоятельствах, будем ориентироваться на источник. Как сказано в публикации, хирург сфотографировал половые органы пациентки во время операции по удалению геморроя. Пациентка обнаружила это на последующем приеме, потребовала компенсацию. Однако врач сослался на медицинскую цель использования фото.
Правда есть в словах обоих. Пациентка права в том, что фото даже конкретной части тела посягают на личные неимущественные права и их создание и использование требуют законного основания. Врач же прав в том, что фото пациента можно делать без согласия, если это оправдано сугубо медицинской целью. Однако, какой в действительности была цель съемки, по лаконичным статьям СМИ понять сложно, в случае судебного спора можно ожидать больше деталей.
Заключение
Когда встает вопрос о съемке и использовании фото/видео пациента, важно разобраться с целью такого использования. Если она сугубо медицинская, согласие получать не нужно. Если цель – исследования, наука, продвижение, согласие получить необходимо. При этом в согласии нужно особое внимание уделить формулировкам об объеме съемки и о планируемых формах использования.
Наталия Леонтьева, практикующий юрист
Сайт: legleon.ru, ТГ-канал: t.me/leontyeva_legal
